刑法量刑情節(jié)之法定情節(jié)和酌定情節(jié)區(qū)分

法定與酌定情節(jié)的區(qū)別

法律主觀：

酌定情節(jié)，又稱裁判情節(jié)，是指人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。是量刑情節(jié)的一種。酌定情節(jié)雖然不是刑法明文規(guī)定的，但卻是根據(jù)刑事立法精神和有關(guān)刑事政策，從刑事審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來的，因而對(duì)于刑罰裁量也具有重要意義。酌定情節(jié)在刑罰裁量中的作用主要表現(xiàn)為：-1法定情節(jié)的適用，特別是在多功能情節(jié)的適用、量刑情節(jié)競(jìng)合時(shí)的適用、應(yīng)當(dāng)型情節(jié)與可以型情節(jié)并存的適用等情況下，酌定情節(jié)對(duì)于法定情節(jié)的最終適用結(jié)果起著重要的調(diào)節(jié)、修正和輔助判斷的作用。(2)當(dāng)特定案件中不具有法定情節(jié)的條件下，酌定情節(jié)的適用，是在相對(duì)確定的法定刑中確定最終應(yīng)當(dāng)判處的刑罰所不可缺少的根據(jù)之一。酌定情節(jié)與法定情節(jié)的區(qū)分如下：一、法定情節(jié)：(一)從嚴(yán)情節(jié)：從重?？倓t只有2個(gè)：1、累犯(65條);2、教唆不滿18周歲的人犯罪(29條第1款)。(二)從寬情節(jié)：“可以”+“應(yīng)當(dāng)”均有，包含：從輕、減輕(在法定刑以下判處刑罰;刑罰規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰)、免除。二、酌定情節(jié)(一)犯罪主體方面的情節(jié)：前科、一貫之表現(xiàn)。(二)犯罪主觀方面的情節(jié)：犯罪后的態(tài)度、犯罪動(dòng)機(jī)。(三)犯罪客觀方面的情節(jié)：犯罪對(duì)象、犯罪手段、犯罪的時(shí)空和環(huán)境。三、二者應(yīng)該如何適用(一)“應(yīng)當(dāng)”優(yōu)于“可以”：“可以”優(yōu)于“酌定”。(二)案件中的情節(jié)優(yōu)于案件外的情節(jié)。(三)同時(shí)存在數(shù)個(gè)從嚴(yán)或者從寬情節(jié)只是，不能任意改變量刑情節(jié)所具有的功能。(四)從寬和從嚴(yán)情節(jié)同時(shí)存在之時(shí)，要“先嚴(yán)后寬”不斷修正宣告刑。而不能才粗簡(jiǎn)單的折抵之方法。(五)多功能情節(jié)的(例如從犯)，必須依法定順序考量。(六)禁止重復(fù)評(píng)價(jià)量刑情節(jié)。

法律客觀：

《刑法》第六十一條，對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。

法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)

法律主觀：

1.酌定情節(jié)，又稱裁判情節(jié)，是指刑法沒有明文規(guī)定，根據(jù)立法精神從審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來的，反映犯罪行為的社會(huì)危害性程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性程度，在量刑時(shí)酌情適用的情節(jié)。常見的酌定情節(jié)主要有以下幾種： (1).犯罪動(dòng)機(jī); (2).犯罪手段; (3).犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)等當(dāng)時(shí)的環(huán)境和條件; (4).犯罪侵害的對(duì)象; (5).犯罪所造成的損害結(jié)果; (6).犯罪人的個(gè)人情況和一貫表現(xiàn); (7).犯罪人犯罪后的態(tài)度。 2.法定情節(jié)，是指法律明文規(guī)定在量刑時(shí)必須予以考慮的情節(jié)。它既包括刑法總則規(guī)定的對(duì)各種犯罪共同適用的情節(jié)，也包括刑法分則對(duì)特定犯罪適用的情節(jié)。我國(guó)刑法共規(guī)定了以下四種法定情節(jié)：(1).從重處罰情節(jié);(2).從輕處罰情節(jié);(3). 減輕處罰情節(jié) ;(4).免除處罰情節(jié)。依據(jù)《刑法修正案》中第八條明確指出將坦白由原來司法實(shí)踐中的酌定量刑情節(jié)上升為法定情節(jié)，對(duì)坦白的內(nèi)容及從寬處罰的力度分別作出明確規(guī)定。

法律客觀：

《刑法》第六十一條，對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。

量刑規(guī)則和量刑情節(jié)

法律主觀：

量刑情節(jié)是指在某種行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的前提下，人民法院對(duì)犯罪分子裁量刑罰時(shí)，據(jù)以決定刑罰輕重或者免除處罰根據(jù)的各種事實(shí)情況。量刑情節(jié)分為法定情節(jié)和酌定情節(jié)兩類。

法律客觀：

量刑情節(jié)一般分為法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)。法定量刑情節(jié)是刑法明文規(guī)定在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)予以考慮的情節(jié);酌定量刑情節(jié)是刑法未明文規(guī)定，根據(jù)立法精神與刑事政策，由人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來的，在量刑時(shí)酌情考慮的情節(jié)。一、法定量刑情節(jié)1、應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié)：沒有造成損害的中止犯(《刑法》第24條第2段前段)。2、可以免除處罰的情節(jié)：(1)犯罪較輕且自首的(《刑法》第67條第1段后段);(2)非法種植毒品原植物在收獲前自動(dòng)鏟除的(《刑法》第351條第3款)。3、應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)：-1防衛(wèi)過當(dāng)(《刑法》第20條第2款);(2)避險(xiǎn)過當(dāng)(《刑法》第21條第2款);(3)脅從犯(《刑法》第28條);(4)犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的(第68條第2款)。4、應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié)：造成損害的中止犯(《刑法》第24條第2款后段)。5、可以免除或者減輕處罰的情節(jié)：在國(guó)外犯罪，已在外國(guó)受過刑罰處罰的(《刑法》第10條)。6、可以減輕或者免除處罰的情節(jié)：(1)有重大立功表現(xiàn)的(《刑法》第68條第1款后段);(2)在被追訴前主動(dòng)交代向公司、企業(yè)工作人員行賄行為的(《刑法》第164條第3款);(3)個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的(《刑法》第383條第1款第3項(xiàng));(4)在被追訴前主動(dòng)交代向國(guó)家工作人員行賄行為的(《刑法》第390條第2款);(5)在被追訴前主動(dòng)交代介紹賄賂行為的(《刑法》第392條第2款)。7、應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)：從犯(《刑法》第27條第2款)。8、可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)：(1)又聾又啞的人或者盲人犯罪(《刑法》第19條);(2)預(yù)備犯(《刑法》第22條第2款)。9、應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié)：已滿14周歲不滿18周歲的犯罪(《刑法》第17條第3款)。10、可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)：(1)尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的(《刑法》第18條第3款);(2)未遂犯(《刑法》第23條第2款);(3)被教唆的人沒有犯被教唆的罪時(shí)的教唆犯(《刑法》第29條第2款);(4)自首的(《刑法》第67條中段);(5)有立功表現(xiàn)的(《刑法》第68條第1款前段)。11、應(yīng)當(dāng)從重處罰的情節(jié)：(1)教唆不滿18周歲的人犯罪的(《刑法》第29條第1款);(2)累犯(《刑法》第65條第1款);(3)刑法分則部分從重情節(jié)參見《刑法》分則。二、酌定量刑情節(jié)1、犯罪的手段。2、犯罪的時(shí)空及環(huán)境條件。3、犯罪的侵害對(duì)象。4、犯罪造成的危害結(jié)果。5、犯罪的動(dòng)機(jī)。6、犯罪后的態(tài)度。7、犯罪人的一貫表現(xiàn)。8、前科。

法定和酌定的區(qū)別

刑事案件中法定量刑和酌定量刑的區(qū)別主要就是法律參考依據(jù)是完全不一樣的,酌定量刑基本上是由法官根據(jù)各種因素自由裁定的,但法定量刑就不一樣了,比如明確界定是屬于正當(dāng)防衛(wèi)的話,法定量刑只能是免于處罰,而不能由司法機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)時(shí)的情況減輕處罰。

一、法定和酌定量刑情節(jié)的區(qū)別主要是什么?

一)法定和酌定量刑情節(jié)的區(qū)別是適用情形不一樣,法定量刑情節(jié):

1、應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié):沒有造成損害的中止犯(第24條第2段前段)。

2、可以免除處罰的情節(jié):

(1)犯罪較輕且自首的(第67條第1段后段);

(2)非法種植毒品原植物在收獲前自動(dòng)鏟除的(第351條第3款)。

3、應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié):

(1)防衛(wèi)過當(dāng)(第20條第2款);

(2)避險(xiǎn)過當(dāng)(第21條第2款);

(3)脅從犯(第28條);

(4)犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的(第68條第2款)。

4、應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié):造成損害的中止犯(第24條第2款后段)。

5、可以免除或者減輕處罰的情節(jié):在國(guó)外犯罪,已在外國(guó)受過刑罰處罰的(第10條)。

6、可以減輕或者免除處罰的情節(jié):

(1)有重大立功表現(xiàn)的(第68條第1款后段);

(2)在被追訴前主動(dòng)交代向公司、企業(yè)工作人員行賄行為的(第164條第3款);

(3)個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元,犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的(第383條第1款第3項(xiàng));

(4)在被追訴前主動(dòng)交代向國(guó)家工作人員行賄行為的

(5)在被追訴前主動(dòng)交代介紹賄賂行為的(第392條第2款)。

7、應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié):從犯(第27條第2款)。

8、可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié):

(1)又聾又啞的人或者盲人犯罪(第19條);

(2)預(yù)備犯(第22條第2款)。

9、應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié):已滿14周歲不滿18周歲的犯罪(第17條第3款)。

10、可以從輕或者減輕處罰的情節(jié):

(1)尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的(第18條第3款);

(2)未遂犯(第23條第2款);

(3)被教唆的人沒有犯被教唆的罪時(shí)的教唆犯(第29條第2款);

(4)自首的

(5)有立功表現(xiàn)的(第68條第1款前段)。

11、應(yīng)當(dāng)從重處罰的情節(jié):

(1)教唆不滿18周歲的人犯罪的(第29條第1款);

(2)累犯(第65條第1款);

(3)刑法分則部分從重情節(jié)參見《刑法》分則。

二)酌定量刑情節(jié)

1、犯罪的手段。

2、犯罪的時(shí)空及環(huán)境條件。

3、犯罪的對(duì)象。

4、犯罪造成的危害結(jié)果。

5、犯罪的動(dòng)機(jī)。

6、犯罪后的態(tài)度。

7、犯罪人的一貫表現(xiàn)。

8、前科。

二、酌定量刑適用

正確適用酌定處罰情節(jié),主要應(yīng)注意以下問題:

1、準(zhǔn)確認(rèn)定酌定情節(jié)的性質(zhì)。與法定情節(jié)相同,酌定情節(jié)可以分為從寬情節(jié)和從嚴(yán)情節(jié)。從寬情節(jié)和從嚴(yán)情節(jié)對(duì)量刑結(jié)果影響的性質(zhì)是不同的,其中,從寬情節(jié),是指會(huì)使犯罪人受到從寬處罰的情節(jié),它包括從輕處罰、減輕處罰和免除處罰的情節(jié);從嚴(yán)情節(jié),是指會(huì)使犯罪人受到從嚴(yán)處罰的情節(jié),僅有從重處罰情節(jié)一種。所以,準(zhǔn)確認(rèn)定具體酌定情節(jié)的性質(zhì),對(duì)于正確量刑具有重要意義。

2、全面把握酌定情節(jié)的內(nèi)容。同一案件中所具有的酌定情節(jié),往往是多方面的,既有從寬情節(jié),也有從嚴(yán)情節(jié)。全面把握酌定情節(jié)的內(nèi)容,就是要求客觀、全面地分析、掌握可能對(duì)量刑結(jié)果產(chǎn)生不同影響的所有情節(jié),從而為正確量刑奠定公正、合理的基礎(chǔ)。

3、合理協(xié)調(diào)酌定情節(jié)與法定情節(jié)的關(guān)系。前述表明,酌定情節(jié)對(duì)于法定情節(jié)的最終適用結(jié)果具有重要的作用。因而,在同一案件中既有法定情節(jié),又有酌定情節(jié)的條件下,注意協(xié)調(diào)酌定情節(jié)與法定情節(jié)的關(guān)系,對(duì)于充分發(fā)揮酌定情節(jié)的作用,保證法定情節(jié)適用結(jié)果的準(zhǔn)確性,是至關(guān)重要的。此外,在法定情節(jié)與酌定情節(jié)并存的情況下,應(yīng)本著法定情節(jié)優(yōu)先于酌定情節(jié)的原則,決定情節(jié)的適用。

4、公正適用酌定情節(jié)。酌定情節(jié)是在刑罰裁量過程中由法官靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。因而,它是法官自由裁量權(quán)的重要依據(jù)之一。但是,酌定情節(jié)的這一屬性,并非表明法官可以隨心所欲、不受制約地決定酌定情節(jié)的取舍和適用結(jié)果。任何法官都應(yīng)當(dāng)在罪責(zé)刑相適應(yīng)原則和適用刑法人人平等原則的制約下,公正、合理地適用酌定情節(jié),準(zhǔn)確裁量刑罰。

大多數(shù)刑事犯罪活動(dòng)其實(shí)是法定量刑和酌定量刑相結(jié)合的,比如法定量刑的規(guī)定是三年到七年左右的有期徒刑,到底判幾年就是由法官酌定的。特別是法官必須要把握好酌定量刑,法官的酌定也不是無法可依,在任何情況下都不能是法官想判多少年就判多少年。

法定和酌定的區(qū)別

法律分析：一、法定情節(jié)：

(一)從嚴(yán)情節(jié)：從重?？倓t只有2個(gè)：1、累犯(65條)；2、教唆不滿18周歲的人犯罪(29條第1款)。

(二)從寬情節(jié)：“可以”+“應(yīng)當(dāng)”均有，包含：從輕、減輕(在法定刑以下判處刑罰；刑罰規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰)、免除。

二、酌定情節(jié)

(一)犯罪主體方面的情節(jié)：前科、一貫之表現(xiàn)。

(二)犯罪主觀方面的情節(jié)：犯罪后的態(tài)度、犯罪動(dòng)機(jī)。

(三)犯罪客觀方面的情節(jié)：犯罪對(duì)象、犯罪手段、犯罪的時(shí)空和環(huán)境。

法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)刑法》

第六十一條 被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在三年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰；但是過失犯罪除外。

前款規(guī)定的期限，對(duì)于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計(jì)算。

第六十二條 刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的反革命分子，在任何時(shí)候再犯反革命罪的，都以累犯論處。

第六十三條 犯罪以后自首的，可以從輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以減輕或者免除處罰；犯罪較重的，如果有立功表現(xiàn)，也可以減輕或者免除處罰。

第六十四條 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年。

如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。

法定情節(jié)和酌定情節(jié)

法律分析：一、法定情節(jié)：

(一)從嚴(yán)情節(jié)：從重?？倓t只有2個(gè)：1、累犯(65條);2、教唆不滿18周歲的人犯罪(29條第1款)。

(二)從寬情節(jié)：“可以”+“應(yīng)當(dāng)”均有，包含：從輕、減輕(在法定刑以下判處刑罰;刑罰規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰)、免除。

二、酌定情節(jié)

(一)犯罪主體方面的情節(jié)：前科、一貫之表現(xiàn)。

(二)犯罪主觀方面的情節(jié)：犯罪后的態(tài)度、犯罪動(dòng)機(jī)。

(三)犯罪客觀方面的情節(jié)：犯罪對(duì)象、犯罪手段、犯罪的時(shí)空和環(huán)境。

法律依據(jù)：《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》第十條：對(duì)于當(dāng)事人根據(jù)刑事訴訟法第二百七十七條達(dá)成刑事和解協(xié)議的，綜合考慮犯罪性質(zhì)、賠償數(shù)額、賠禮道歉以及真誠(chéng)悔罪等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以下;犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。

法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)區(qū)別

法律分析：法定和酌定量刑情節(jié)的區(qū)別是法律規(guī)范是否有明確的規(guī)定，且兩者的適用情形不一樣，適用情形分別如下：

(一)法定量刑情節(jié)：

1、應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié)：沒有造成損害的中止犯(刑法第24條第2段前段)。

2、可以免除處罰的情節(jié)：

(1)犯罪較輕且自首的(刑法第67條第1段后段);

(2)非法種植毒品原植物在收獲前自動(dòng)鏟除的(刑法第351條第3款)。

3、應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)：

(1)防衛(wèi)過當(dāng)(刑法第20條第2款);

(2)避險(xiǎn)過當(dāng)(刑法第21條第2款);

(3)脅從犯(刑法第28條);

(4)犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的(刑法第68條第2款)。

4、應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié)：造成損害的中止犯(刑法第24條第2款后段)。

5、可以免除或者減輕處罰的情節(jié)：在國(guó)外犯罪，已在外國(guó)受過刑罰處罰的(刑法第10條)。

6、可以減輕或者免除處罰的情節(jié)：

(1)有重大立功表現(xiàn)的(刑法第68條第1款后段);

(2)在被追訴前主動(dòng)交代向公司、企業(yè)工作人員行賄行為的(刑法第164條第3款);

(3)個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的(刑法第383條第1款第3項(xiàng));

(4)在被追訴前主動(dòng)交代向國(guó)家工作人員行賄行為的

(5)在被追訴前主動(dòng)交代介紹賄賂行為的(刑法第392條第2款)。

7、應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)：從犯(刑法第27條第2款)。

8、可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)：

(1)又聾又啞的人或者盲人犯罪(刑法第19條);

(2)預(yù)備犯(刑法第22條第2款)。

9、應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié)：已滿14周歲不滿18周歲的犯罪(刑法第17條第3款)。

10、可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)：

(1)尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的(刑法第18條第3款);

(2)未遂犯(刑法第23條第2款);

(3)被教唆的人沒有犯被教唆的罪時(shí)的教唆犯(刑法第29條第2款);

(4)自首的

(5)有立功表現(xiàn)的(刑法第68條第1款前段)。

11、應(yīng)當(dāng)從重處罰的情節(jié)：

(1)教唆不滿18周歲的人犯罪的(刑法第29條第1款);

(2)累犯(刑法第65條第1款);

(3)刑法分則部分從重情節(jié)參見刑法分則。

(二)酌定量刑情節(jié)

1、犯罪的手段。

2、犯罪的時(shí)空及環(huán)境條件。

3、犯罪的對(duì)象。

4、犯罪造成的危害結(jié)果。

5、犯罪的動(dòng)機(jī)。

6、犯罪后的態(tài)度。

7、犯罪人的一貫表現(xiàn)。

8、前科。

法律依據(jù)：《刑法》第六十一條 對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。

法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)區(qū)別

法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)區(qū)別如下：

1、法定情節(jié)：從嚴(yán)情節(jié)：從重?？倓t只有2個(gè)：累犯（65條）；教唆不滿18周歲的人犯罪（29條第1款）。從寬情節(jié)：“可以”+“應(yīng)當(dāng)”均有，包含：從輕、減輕（在法定刑以下判處刑罰；刑罰規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰）、免除；

2、酌定情節(jié)：犯罪主體方面的情節(jié)：前科、一貫之表現(xiàn)。犯罪主觀方面的情節(jié)：犯罪后的態(tài)度、犯罪動(dòng)機(jī)。犯罪客觀方面的情節(jié)：犯罪對(duì)象、犯罪手段、犯罪的時(shí)空和環(huán)境。

法定量刑情節(jié)：

1、沒有造成損害的中止犯，應(yīng)當(dāng)免除處罰；

2、犯罪較輕且自首的，可以免除處罰；

3、防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)、犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰；

4、從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。

綜上所述，量刑情節(jié)是指人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。

【法律依據(jù)】：

《中華人民共和國(guó)刑法》第六十一條

被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在三年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰；但是過失犯罪除外。

前款規(guī)定的期限，對(duì)于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計(jì)算。

第六十二條

刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的反革命分子，在任何時(shí)候再犯反革命罪的，都以累犯論處。

第六十三條

犯罪以后自首的，可以從輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以減輕或者免除處罰；犯罪較重的，如果有立功表現(xiàn)，也可以減輕或者免除處罰。

第六十四條

判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年。

如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。

法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)區(qū)別

刑事案件中法定量刑和酌定量刑的區(qū)別主要就是法律參考依據(jù)是完全不一樣的。

【法律分析】

法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)的區(qū)別是無明文規(guī)定，如果有明確規(guī)定的話，就屬于法定量刑情節(jié)，否則就需法官根據(jù)自由裁量的權(quán)利來進(jìn)行酌情的判決，一個(gè)犯罪過程當(dāng)中可能既有酌定又有法定量刑。在日常生活當(dāng)中酌定情節(jié)，又稱裁判情節(jié)，是根據(jù)立法精神從審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來的，反映犯罪行為的社會(huì)危害性程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性程度，在量刑時(shí)酌情適用的情節(jié)。法定情節(jié)，是明文規(guī)定在量刑時(shí)必須予以考慮的情節(jié)，既包括規(guī)定的對(duì)各種犯罪共同適用的情節(jié)，也包括對(duì)特定犯罪適用的情節(jié)；共規(guī)定了以下四種法定情節(jié)：一，從重處罰情節(jié);二，從輕處罰情節(jié);三，減輕處罰情節(jié);四，免除處罰情節(jié)。

【法律依據(jù)】

《中華人民共和國(guó)刑法》 第六十七條 犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。